Договоры, структура
Продолжая тему договоров, их существенных условий и должной осмотрительности, вот он лежит перед вами, шаблон от клиента или свой, а может быть вы решили сделать его с нуля?
Структура договора может быть очень простой, как договор-счет на одном листочке и содержать только существенные условия – и их будет достаточно.
А может быть и запутанной, с несколькими десятками листов определений и терминов, используемых в договоре.
Однако в общих чертах это всегда будет документ, отвечающий на основные вопросы:
Преамбула
Это так называемая «шапка договора», на первый взгляд элемент стандартный и простой,
но как бы не так, она очень важна. Потому что можно просто перепутать стороны местами, назвав Заказчика Исполнителем и вуаля, весь договор и обязательства меняются кардинально и не мы, а нас..
Преамбула ещё обычно содержит указание на вид договора, его номер, дату и место составления, стороны, участвующие в его заключении и представители, которые могут действовать на основании Устава либо доверенностей
Нумерация договоров
тема необязательная и неоднозначная, я вообще предпочитаю хранить договоры по названию контрагента в алфавитном порядке – так проще найти. А вот указание вида договора намного интереснее.
От вида договора может зависеть его налогообложение, например, в посреднических видах договоров (агентский, поручения, комиссии – там налоги будут только с вознаграждения, что обычно – всего несколько % от оборота, что проходит через фирму, но банкет за чужой счет) или же прямых услуг, когда и все суммы и все налоги платятся с полного оборота и работы с услугами идут через вас.
А посреднические договоры и всякие маркетинговые услуги с консультациями – это самое лакомое для оспаривания налоргами, как необоснованной налоговой выгоды.
Итак, чтобы налоги платились с только с вашего вознаграждения, он должен быть именно посредническим с головы до хвоста, чтобы не было соблазна его переквалифицировать в услуги и по полной насчитать. Поэтому ещё раз – вид договора в шапке – есть не просит, лучше указать и следить, чтобы отражался в его предмете и сути.
Место заключения договора (обычно город) особого значения не имеет. Ну разве что чтобы оправдать косвенно командировки
Дата договора в шапке преамбулы особого значения иметь не будет если каждая из сторон внизу укажет дату подписи – тогда датой заключения договора будет дата подписания договора той сторон, которая подпишет его позже.
Наименование сторон должно быть правильно написано, в соответствии с учредительными документами сторон. Лучше указать ещё номер ОГРН и ИНН с адресом в шапке, потому что компаний с одинаковым названием сотни.
Сокращения наименований сторон в договоре сделано для удобства и может быть любым, хоть Шарик и Бобик, но чтобы не дразнить и не запутывать себя и налоговую – лучше использовать из соответствующих статей ГК РФ. То есть покупатель/продавец в купле продаже, агент/принципал в агентском и т.д.).
А вот указание подписантов и полномочий – это важно!
Кто на основании чего действует – это ключевой момент.
Согласно ст.183 ГК при отсутствии полномочий или при их превышении сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, ЕСЛИ только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.
Также по ст. 174 это абсолютно ваши проблемы, проверили ли вы объем полномочий (Устав для гендиректора) или доверенность на право заключать такого рода сделку. Иначе сделка может быть признана судом недействительной.
А некоторые хитрецы этим осознанно пользуются. Поэтому смотрим тему должной осмотрительности и сверяем образцы подписей, полномочия и Устав.
Кстати, посмотрите на картинку выше и вы увидите, что в доверенности от ООО «ЛЮТИК» вполне может истечь срок полномочий, если она была выдана на год…
С преамбулой закончили – теперь Предмет договора
Проще всего взять его из ГК и процитировать соответствующий вид отношений.
В предмете обычно отражается общая (если все интересное вынесено в приложения) характеристика обязательств или же конкретика - если договор разовый – кто что делает.
Права и обязанности сторон
Если предмет отвечал на вопрос – ЧТО ПРОИСХОДИТ? то обязательства Сторон договора отвечают на вопрос КАК ПРОИСХОДИТ.
Разумеется, когда мы что-то делаем, для нас же лучше написать без особой конкретики. Минимум обязательств все равно определен ГК.
А вот когда хотим прописать для нас – стараемся максимально подробно!
Тут нужно понимать ещё и значение слов, логику.
Например, слова МОЖЕТ, ВПРАВЕ, ДОЛЖНЫМ ОБРАЗОМ, СОГЛАСУЮТ, ПУТЕМ ПЕРЕГОВОРОВ, НАДЛЕЖАЩЕ – по сути ничего не значат.
Стоимость и порядок расчетов
ГК обязывает на территории России рассчитываться в рублях, что логично.
Статьёй 40 уже Налогового Кодекса РФ предусмотрено, что цена должна быть рыночной, а кто не согласен – они досчитают и налоги доначислят. Ещё, если не указывать НДС в стоимости договора или приложения, это может повлечь увеличение цены на сумму НДС (если у вас не упрощенка).
Очевидно, что в наших же интересах определять четкие сроки платежей и желательно не привязывать их к собиранию десятков документов, когда при одном отсутствующем срок переносится.
Санкции
Грош цена обязательствам, если за их несоблюдение нет наказания.
Для грамотного определения штрафов и пеней имеет смысл пройтись по всем обязательствам договора и ВИЗУАЛИЗИРОВАТЬ происходящее.
Задавая себе вопросы:- А ЧТО ЕСЛИ что то пойдет не так? Опоздают? Сломают? На день? Месяц? Не передадут? Не подпишут?
И принять решение – какой исход в таком случае нас устроит.
Санкции должны МОТИВИРОВАТЬ контрагента исполнить обещанное.
Срок договора и порядок расторжения
Согласно ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Чуть выше уже упоминалось – в таком случае это подписание второй стороной, если отдельно расписывались и ставили даты.
Хотя есть условие обратной силы, можно предусмотреть, что что условия договора применяются к их отношениям, возникшим до его заключения, указав этот срок. Срок можно установить, а можно написать, что договор бессрочный, удобно для рамочных, когда нет приложений = нет работы и обязательств, каши не просит.
Короткий срок договора хорош лишь при ряде условий, когда нужно менять обязательства и передоговариваться, а цены строго зафиксированы (например если сдаем в аренду или подписан прайс).
Вот только ограничивать срок договора концом года 31 декабря – это страшный сон юриста или генерального директора, которому не заплатят до окончания похмельного периода за аренду или за услуги, лучше предусмотреть с запасом.
Адреса, реквизиты и подписи сторон
Тут все кажется очевидным, если не брать в расчет, что от точности банковских реквизитов и верного счета зависит, получим мы деньги или нет.
По подписям – сличаем с подписью в ранее полученных Приказах, доверенностях и Решениях (или паспорте).
В идеале расписываться лучше на каждом листе договора, объяснять полагаю, не нужно, зачем.
Задавайте вопросы, всем добра.
PS "Статья написана для "Биржи тем" в рамках проекта @dobryj.kit по заказу: @andrvik, @kibela, @gryph0n, @kavalsky, @zoss, @exan, @kanenakat, @nonsense, @homebody, @ikicoin и других скромных, кто хотел, но боялся по теме 3. "О праве простыми словами"