"Бери или плати". Нужен ли законодательству России новый тип договора?
Министерство экономического развития вынесло на общественное обсуждение вопрос о необходимости детально прописать в Гражданском кодексе правила заключения особого типа договора, который часто именуют договором "бери или плати".
Вот я и решил "общественно обсудить" предлагаемые изменения.
Не скажу, что в настоящий момент заключать такие договоры нельзя. Можно, так как гражданское законодательство разрешает сторонам заключать любые соглашения, если они не противоречат закону. Не запрещено, следовательно, разрешено.
Другой вопрос, что отсутствие четкого регулирования таких договоров приводит к регулярным арбитражным спорам между сторонами. Это объяснимо, поскольку договор этого типа носит ярко выраженный дискриминационный характер - очень выгоден для поставщика и крайне невыгоден для покупателя.
Суть договора
Заключая договор по схеме "бери или плати" поставщик страхует себя от ситуации, когда он осуществляет крупную поставку того или иного товара, но покупатель не потеребляет его весь.
Яркий пример - контракт Газпрома с Нафтогазом на поставку газа в Украину. Соглашение заключено до 2019 года. Согласно документу, украинская сторона должна ежегодно выкупать у поставщика 52 миллиарда кубометров газа. При этом реальная потребность Украины в последние годы почти в два раза меньше - около 27 миллиардов кубометров.
При этом конструкция договора такова, что в независимости от того, потребит ли покупатель газа весь объем, указанный в договоре, оплатить он должен весь.
Именно этот момент и отличает договор с конструкцией "бери или плати" от абонентского договора.
Если договор сконструирован по абонентскому типу, покупатель оплачивает лишь тот объем товара, который получил.
В вашей квартире стоит счетчик электричества. Сколько вы потребите энергии, столько и оплатите, согласно показаниям счетчика.
Переход на "бери и плати" в этом случае означал бы установление минимальной месячной нормы потребления, которую пришлось бы оплачивать в любом случае. Потребили меньше нормы, но платите сумму за весь объем.
В настоящий момент договоры "бери или плати" распространены в международном частном праве, где они именуются Take-or-Pay или ToP. Тот же Газпром заключает с европейскими и азиатскими покупателями только такие договоры.
Теперь Минэкономразвития предлагает создать правовую базу для внедрения рассматриваемых договоров в правоотношения внутри государства.
А нужно ли?
Как я уже отмечал выше, договор дискриминационный - выгоден лишь одной из сторон. В этой ситуации принцип свободы договора выходит на первый план.
Важно, чтобы покупатель в договоре осознавал риски, не испытывал давления, и не действовал в ситуации, когда иного выбора нет (например, если поставщик является монополистом).
Я бы приветствовал закрепление в законодательстве четких правил заключения договора "бери или плати", минимизирующих перечисленные неудобства покупателя, определяющих порядок рассмотрения возможных споров, устанавливающих иные правила цивилизованного регулирования таких сложных отношений.
Вместо этого вижу в проекте лишь один абзац, суть которого: бывают еще договоры "бери или плати" и если стороны пожелают, то могут и в таком виде договор заключить. Все.
Сам проект можно посмотреть здесь. Там красивый юридический текст, но смысл именно такой.
Если уж решили регулировать, то давайте прописывать регулятивные нормы, а не закреплять уже итак существующую возможность отдельной статьей.
