Должная осмотрительность при заключении договора, пределы, последствия

Всем привет, продолжаю неблагодарную тему юриспруденции =)

В прошлый раз речь шла о существенных условиях договоров, без которых и сделки то не будет, что бы там и на скольких листах ни было написано.

Для начала, перед любым подписанием договора, следует проявить "должную осмотрительность". Что это в точности - никто не знает. В законах про это ничего не сказано. Зато рекомендаций от нашей любимой налоговой инспекции - до кучи. Пленум ВАС тоже прошелся. Вот краткий ролик с сайта налоговой на тему (скачал на youtube для удобства):

А зайдя на сайт https://egrul.nalog.ru/ вы увидите перечень из рекомендуемых проверок с ссылками на сервисы:

Это и многое другое вы проявляете ради того, чтобы налоговая проверка позволила вам без проблем зачесть НДС к вычету. А чтобы вы легко представили проблемы - они для этого стараются, систему дорогущую специальную поставили, ~~большой Брат~~ большая Сестра старательно следит.

И в случае расхождения в отчетности виноват будет не виноватый, а конечный покупатель, предъявивший к вычету НДС. Почему? Патамушта. Так удобнее ловить и наказывать по методу кто последний тот и папа и увы, не проявил, должной осмотрительности. И всё конечно сведётся к обвинению о получении необоснованной налоговой выгоды.

От себя же хочу добавить - обязательно пробиваем номера ИНН и ОГРН компании в интернете и на сайте арбитражных дел http://kad.arbitr.ru/ - смотрим, любят ли наши потенциальные партнеры судиться или не соблюдать обязательства, как решают свои проблемы - мировым ли соглашением или тянут до последнего и т.д. и как реагируют на чужие просрочки и от каких сумм судятся. В общем - познавательно.

Также можно зайти на сайт госзакупок и проверить Реестр недобросовестных поставщиков, ну а вдруг?Заглянуть на сайт к приставам ФССП на предмет исполнительных производств

Идем дальше.

Если навскидку и онлайн у партнера всё хорошо, запрашиваем у него заверенные подписью генерального директора (или доверенного лица с заверенной же доверенностью на подпись) документы:

Выписку ЕГРЮЛ (вообще, давно не надо, сами регистрируемся и распечатываем с https://service.nalog.ru/vyp/ с УЭЦП)
Устав в действующей редакции и со всеми изменениями
Свидетельство ОГРН (о государственной регистрации организации)
Свидетельство ИНН о постановке на налоговый учет
Решение (протокол) о назначении генерального директора (+продлении его полномочий)
Приказ о назначении генерального директора или иного (его же, единоличного исполнительного органа) ЕИО
Договор аренды на юридический адрес (местонахождение ЕИО)
Договор аренды помещений в зависимости от вида договора (если хранят то склад, если производят - то производственных и т.д.)
Бухгалтерский баланс
Налоговую декларацию
Справка о применении системы налогообложения
Лицензии если ваши партнеры занимаются какими либо лицензируемыми видами деятельности
Справка об отсутствии задолженности в бюджет - берется онлайн через личный кабинет в Контуре бухгалтерией, никаких сказок про 10 дней не слушайте
Копия паспорта ЕИО (для проверки действительности паспорта, образца подписи)
Документы, подтверждающие право собственности на транспортные средства;
Документы, подтверждающие факт наличия материальных ресурсов для осуществления заявляемой деятельности (при перевозках на авто - договоры на их аренду или копии св-в о собственности)
Сведения о среднесписочной численности работников (это важно, т.к. у компании-однодневки обычно полтора землекопа в штате)
Доверенность на подписание договора (проверить её срок, образцы подписей, полномочия и объем сделки) и копия паспортных данных подписанта
Рекомендательные письма от партнеров, клиентов по аналогичным проектам или вообще.

Получив всё это, посмотрите на подписи генерального директора, иногда наблюдал ну совсем жалкое подобие левой руки и отправлял договор на подпись настоящим гендиректором.

Потом обязательно проверяйте кто и как подписал счета-фактуры. По закону именно она будет основанием для принятия НДС к вычету/возмещению и подписывается генеральным и главбухом либо на основании внутреннего приказа по сотруднику или доверенности.

Бывают интересные казусы, когда в Решении о назначении гендиректора пишут на 3 года, а в Уставе - на 1 год назначается гендиректор. Когда в Уставе или доверенности ограничиваются суммы сделок, которые генеральный директор может подписать без одобрения.

ДА! Забавная, хоть и совершенно логичная штука. Должной осмотрительностью считаться НЕ БУДЕТ если вы не сможете доказать, что получили пакет документов ДО совершения сделки по договору с партнером. Так что делайте акт передачи с правильной датой. Чтоб потом не было больно. С крупными клиентами-брендами, срочными работами - документооборот очень замедляется и многое оформляется постфактум, а задним числом крупные клиенты/бренды почти ничего не делают, обратите на это внимание.

Кстати, не все проверки обязательно делать вручную, есть уже программные комплексы, например СПАРК, которые со своей стороны тоже совершенствуются и позволяют оценивать контрагентов по многим критериям. Скажем, ещё несколько лет назад партнеры определялись на неблагонадежность по десятку критериев, сейчас их количество более сорока. Программа выискивает несоответствия в нормальных характеристиках, что позволяет отделять зерна от плевел.

Завершая тему должной осмотрительности. Суды последнее время с бОльшим интересом стали смотреть на проверку не столько документов, а скорее на проверку РЕАЛЬНОСТИ и возможности исполнения обязательств, наличия экономических и людских ресурсов.

Вообще, анализ информации по партнеру можно превратить в увлекательную игру для себя, когда по цепочке начинают появляться бусинки-люди и узоры-компании, переплетаясь в разных ипостасях.

Пока все, следующей темой уже будет сама структура договора и куда и зачем смотреть)

PS "Статья написана для "Биржи тем" в рамках проекта @dobryj.kit по заказу: @andrvik, @kibela, @gryph0n, @kavalsky, @zoss, @exan, @kanenakat, @nonsense, @homebody, @ikicoin по теме 3. "О праве простыми словами".