Правовое положение ICO

Третья часть статьи о юридических аспектах применения блокчейна и использования криптоактивов

3. Правовое положение ICO

ICO (Initial Coin Offerings) – это процесс публичного привлечения инвестиций в бизнес-проект в обмен на предоставление собственных токенов. У ICO есть ряд общих черт с краудфандингом и IPO.
ICO и традиционное IPO – представляют собой публичную продажу части бизнеса инвесторам, которые готовы взять на себя риск потери вложенных средств, в обмен на перспективу получения дохода от роста бизнеса. Участники IPO приобретают акции - ценную бумагу, предоставляющую юридически защищенные права, участник IPO получает токен - аналог акции компании с рядом уникальных свойств, не предоставляющий корпоративные права своему владельцу.
ICO и краудфандинг схожи между собой в том, что представляют собой способ финансирования проекта на ранней стадии, без необходимости проведения сложных юридических процедур, а иногда и без образования юридического лица или соглашения о намерениях, в котором команда проекта взяла бы на себя обязательства по его учреждению. Отличие ICO и краудфандинга в том, что процесс ICO напоминает продажу корпоративных прав компании где инвестор получает выпущенный проектом токен. В краудфандинге инвестор получает обещание выплатить ему вознаграждение, определяемое условиями сбора средств.
Процедура ICO на сегодняшний день российским законодательством не регулируется, при этом ICO, нельзя назвать нелегальными способом привлечения инвестиций в проект.

Правовое положение площадок для проведения ICO
Платформы, на которых проводятся ICO, являясь интернет-ресурсом, подпадают под регулирование законов, касающихся распространения информации с сети. На них возложено требование об ограничении распространения информации об экстремизме, суициде, распространении наркотиков и иной запрещенной информации. В том числе, площадки несут ответственность за нарушение интеллектуальных прав как информационные посредники.
Взаимодействие площадок и эмитента токенов можно охарактеризовать как предоставление информационной услуги на пользование программным обеспечением. В зависимости от объема и характера предоставляемой услуги ее можно квалифицировать как:

SaaS (Software as a service) - в данном случае предоставляется право на использование и доступ клиенту к необходимому программному обеспечению;
IaaS (Infrastructure as a Service) - предоставляется право на использование аппаратно-программного комплекса провайдера для работы и хранения данных;
PaaS (Platform as a Service) - предоставляется право на использование аппаратно-программного комплекса для разработки, тестирования, развертывания и поддержки веб-приложений.
Данные виды отношений осуществляются в рамках договорных взаимоотношений и проблем с их квалификацией и защитой не возникает.

Правовое положение эмитента токенов
Цель проведения ICO - привлечение финансирования в проект. Ключевой особенностью ICO является, то что в его процессе эмитент привлекает не фиатную валюту, а криптовалюту. Это снижает риск привлечения внимания регулятора, так как не позволяет квалифицировать такую деятельность эмиссией ценных бумаг. Однако такой подход лишает инвесторов прав, присущих им в рамках традиционной инвестиционной деятельности.
Легитимизировать взаимоотношения между эмитентом и владельцем токенов можно через заключение инвестиционного соглашения о разделе прибыли - договора, предусматривающего внесение инвестиций в обмен на долю в прибыли лица, реализующего проект.
По такому соглашению на получателя инвестиций можно наложить ряд обязательств, характерных для обращения цифровых токенов:
- при наступлении предусмотренных в договоре обстоятельств, например, достижении бизнес-показателей (выручки/прибыли) выплатить инвестору средства,

- произвести обратный выкуп токенов по рассчитанной цене.

На эмитента криптоактивов таким соглашением можно наложить и обязанность по конвертации токенов в ценные бумаги или долю в компании. Законодатель допускает сделки, обязанности по которым обусловлены наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон. Однако такие процедуры уже несут значительные издержки, поскольку требуют соблюдения длительных и дорогостоящих корпоративных процедур.
Поскольку в процедуре ICO участвует большое количество лиц и сделка оформляется с использованием интернета, возникают особые требования к соблюдению условий о форме заключения договора. Наиболее удобный способ заключения договора в таком случае - акцептирование условий, предусмотренных офертой. В целях избежания споров связанных с заключением соглашения в публичной оферте должно быть указано то, какие действия будут являться полным и безоговорочным ее принятием (регистрация на сайте, создание цифрового кошелька, перечисление средств).
Стоит обратить внимание на риск, связанный с привлечением традиционных инвестиций, если проект уже привлекал инвестиции путем проведения ICO и четко не определил права владельцев токенов. Такая неопределенность может затруднить привлечение новых средств от традиционных инвесторов: бизнес-ангелов и венчурных фондов, поскольку увеличивает правовые риски из-за возможного предъявления требований к компании владельцами токенов.

Правовое положение владельцев токенов
Поскольку законодательно не определено правовое положение участников ICO, то в вопросе о возникающих правах необходимо отталкиваться от условий, зафиксированных в соглашении о его проведении. Условия оферты будут определять то, какие права имеют владельцы токенов, если вообще права будут предоставляться.
В случае, если оферта была оформлена надлежаще и у сторон соглашения возникают договорные обязательства, то нужно понимать, что инвестор ограничен в инструментах воздействия на хозяйственную деятельность эмитента токенов. В случае ликвидационных событий или попытки реализовать свои права инвестора: участие в голосовании, участие в распределении прибыли, то юридически защитить их не получиться: владельцы токенов акционерами компании не являются. Фактически защита инвестора будет сводиться к возможности предъявления требований о возмещении убытков.

Отсутствие специальных норм, регулирующих проведение ICO не является препятствием для того, чтобы ввести в правовое поле возникающие обязательства. При надлежащем оформлении процедуры такие правоотношения можно квалифицировать как гражданско-правовую сделку. Желание наделить своих инвесторов юридически значимыми правами целиком лежит инициаторе сбора средств.

Хотелось бы напомнить, что по ссылке доступны все три части статьи: "Юридические аспекты применения блокчейна и криптоактивов", а также дополнительные материалы в виде исторической справки правового регулирования блокчейна в России и справки о законодательстве иностранных государств. Статья актуализируется и дополняется

К дополнениям и внесению правок в документ приглашаются разработчики и юристы. Доступ для комментирования открыт для всех пользователей, доступ для редактирования предоставляется по запросу на электронную почту kis.valentin@gmail.com. Надеюсь, что документ будет развиваться при поддержке всего блокчейн-сообщества и заинтересованных юристов.

От своего имени хотелось бы сказать о заинтересованности в юридическом сопровождении блокчейн-стартапов и оформлении документов при подготовке к ICO. В случае вопросов и предложений обращайтесь на электронную почту kis.valentin@gmail.com или по телефону +7 (961) 590-49-30